有別于世上大多數(shù)的國家采用全球征稅原則,包括得自海外的利潤,都予以征稅;香港則采用的地域來源征稅原則,只對(duì)源自香港收入來源的利潤征稅,非香港收入來源的利潤不用在香港征稅,但并不代表在來源地的國家不用征稅。雖然這項(xiàng)原則本身非常清晰明確,但在實(shí)際應(yīng)用上,有時(shí)可能會(huì)引起很多爭議。
確定利潤來源地的基本原則:
多年來,法院都有對(duì)確定利潤來源地這個(gè)問題作出判決。以下各項(xiàng)原則是根據(jù)法院具權(quán)威性的判決而確立的:
1. 事實(shí)問題
確定利潤的來源地須根據(jù)有關(guān)個(gè)案的事實(shí)而決定,所以并無一個(gè)可以概括適用于各種不同情況的通則。利潤是否于香港產(chǎn)生或得自香港,是由利潤的性質(zhì)及產(chǎn)生有關(guān)利潤的交易的性質(zhì)所決定。
2. 作業(yè)驗(yàn)證法
確定利潤來源地的概括指導(dǎo)原則,是查明納稅人從事賺取有關(guān)利潤的活動(dòng),以及該納稅人從事該活動(dòng)的地方。換言之,正確的方法是查明產(chǎn)生有關(guān)利潤的運(yùn)作,并確定這些運(yùn)作在何處進(jìn)行。利潤來源必須歸因于納稅人產(chǎn)生利潤的運(yùn)作,而不是集團(tuán)其他成員的運(yùn)作。
3. 先前或次要的活動(dòng)
有關(guān)運(yùn)作所包括的,并非納稅人在其業(yè)務(wù)過程中所進(jìn)行的全部活動(dòng),重點(diǎn)是確定納稅人獲利交易的地理位置,并將該等交易與其先前和次要的活動(dòng)分開考慮。
4. 作出決策的地點(diǎn)
作出日常投資或業(yè)務(wù)決策的地點(diǎn),只是確定利潤來源地時(shí)須考慮的因素之一,而在一般情況下,并非是決定性的因素。
5. 從交易所得的毛利
劃分一項(xiàng)交易的利潤是否從香港抑或香港以外地區(qū)所賺取,乃根據(jù)該交易所產(chǎn)生的毛利而決定。
6. 海外業(yè)務(wù)辦事處
一個(gè)業(yè)務(wù)單位可能在海外設(shè)置辦事處,在香港以外賺取利潤;但如果該單位沒有設(shè)立海外業(yè)務(wù)辦事處,并不代表其所有利潤一定是于香港產(chǎn)生或得自香港。不過,在大多數(shù)情況下,假如該單位的主要營業(yè)地點(diǎn)設(shè)于香港,而該單位又無設(shè)立海外業(yè)務(wù)辦事處,則其賺取的利潤很可能須在香港繳納利得稅。
7. 買賣合約
確定從貨品和商品交易所得利潤的來源地時(shí),一般是以達(dá)成買賣合約的地方為根據(jù)。"達(dá)成"一詞不能僅解作法律上的簽立,其涵義亦包括商議、訂定合約和執(zhí)行合約的條款。
在上訴法院就萬能工業(yè)有限公司對(duì)稅務(wù)局局長一案作出判決后,我們已清楚明白,在確定利潤來源地時(shí)需要作出廣泛考慮。正確的方法是研究所有為賺取利潤而進(jìn)行的相關(guān)運(yùn)作,而并非單單考慮貨品的買賣。
在萬能工業(yè)有限公司對(duì)稅務(wù)局局長一案中,上訴法院特別提出:「貨品在何處購買和出售顯然是重要的問題,但還有其他問題需要考慮。例如,貨品是如何采購和貯存?有關(guān)的銷售如何招徠?訂單如何處理?貨品如何付運(yùn)?怎樣安排融資?怎樣付款?
8. 如何考慮有關(guān)事實(shí)
考慮有關(guān)事實(shí)時(shí),有關(guān)商業(yè)活動(dòng)的性質(zhì)和特點(diǎn)較從事該活動(dòng)的頻密程度更為重要。該等活動(dòng)與有關(guān)利潤的因果關(guān)系才是決定性的因素。
9. 無關(guān)重要的事實(shí)
在確立一項(xiàng)商業(yè)活動(dòng)的利潤來源地時(shí),與該商業(yè)活動(dòng)沒有直接關(guān)系的事實(shí),例如租用辦公地方、招聘一般職員、開設(shè)辦事處等,均視為無關(guān)重要。
10. 一般原則
(1)如有關(guān)買賣合約在香港達(dá)成,所得利潤須在香港課稅
(2)如有關(guān)買賣合約在香港以外的地方達(dá)成,所得利潤不須在香港課稅
(3)如購買合約或售賣合約其中一項(xiàng)在香港達(dá)成,則初步的假設(shè)是所得利潤須全數(shù)在香港課
稅,但必須考慮其他有關(guān)事實(shí),以確定利潤的來源地
(4)如果是銷售予一名香港顧客(包括海外買家在香港的采購辦事處),有關(guān)的銷售合約通常
會(huì)視作在香港達(dá)成
(5)如有關(guān)人士不須離開香港,而是在香港透過電話或其他電子媒介,包括互聯(lián)網(wǎng),達(dá)成買賣
合約,則有關(guān)合約會(huì)視作在香港達(dá)成
(6)從貿(mào)易所賺取的利潤只可劃為須全數(shù)在香港課稅或完全不須在香港課稅,分?jǐn)傆?jì)算有關(guān)利
潤并不適用